Подскажите, пожалуйста, где можно посмотреть пример служебного договора чем он отличается от трудового.
У меня возник спор в Квартирном товариществе, какой договор нужно заключить с членом правления товарищества. Käsendusleping или какой-то другой. И могут ли остальные члены правления заключить договор с одним из членов правления на должность исполнительного директора илли это все-таки решает общее собрание. Старый исполнительный директор ушел на пенсию.
Заранее благодарю.
Прежде чем отвечать на этот вопрос, следует уяснить для себя правовой статус члена правления. В соответствии с установленным в Коммерческом кодексе, правление является органом управления коммерческого объединения, которое представительствует и возглавляет его. В юридической практике занята точка зрения, согласно которой отношения коммерческого товарищества с членом правления по содержанию схожи с договором поручения в значении «Обязательственно-правового» закона (Võlaõigusseadus).
На практике подобные договоры называют договорами с членом правления или служебными договорами (Teenistusleping). Разумеется, в лице члена правления не идет речь о работнике коммерческого товарищества. Прямое применение к отношениям между членом правления и коммерческим товариществом Закона «О трудовом договоре» (Töölepingu seadus) исключает и сам Закон. По этой причине заключать в целях исполнения обязанностей члена правления трудовой договор юридически некорректно. Если же такой договор по той или иной причине все же заключен, то при возникновении спора такой договор, несмотря на его название, может быть сочтен все же договором с членом правления, и не повлечет за собой для члена правления никаких дополнительных гарантий.
Независимо от того, какой договор заключается с лицом, являющимся членом правления, надо помнить, что условия такого договора, в том числе условия выплаты вознаграждения или иных возмещений, а также их изменения, должны быть одобрены соответствующим решением того органа коммерческого товарищества, который уполномочен избирать правление.
Положения о трудовом договоре не применяются к договору с членом руководящего органа юридического лица или с директором филиала иностранного коммерческого товарищества» (часть 5 статьи 1 Закона «О трудовом договоре»).
В соответствии со статьёй 2 Закона «О квартирных товариществах» - «Квартирное товарищество – это установленное Законом о квартирной собственности и созданное собственниками квартир некоммерческое товарищество, целью которого является совместное хозяйственное обслуживание идеальных долей в строениях и земельном участке, являющихся частью объекта квартирной собственности, и представление общих интересов членов квартирного товарищества. Квартирным товариществом в значении настоящего Закона является также некоммерческое товарищество, созданное собственниками права квартирной застройки в целях совместного хозяйственного обслуживания идеальных долей в праве застройки являющимися частью объекта прав квартирной застройки».
Правление является высшим органом управления квартирным товариществом в промежутке между общими собраниями, а это значит, что оно имеет полное право представлять товарищество во всех сделках и руководить
хозяйственной деятельностью квартирного товарищества. Поэтому, если планом хозяйствования на текущий год предусмотрено выполнение определенных работ и предусмотрены соответственно затраты на заработную плату, то правление имеет полное право на заключение и расторжение необходимых для выполнения этих работ трудовых или других договоров. Если же средств на указанные договоры не было предусмотрено планом хозяйствования и их заключение привело к перерасходу денег, то речь может идти о причинении ущерба квартирному товариществу. И в этом случае не исключено, что члены правления могут нести солидарную ответственность за причиненный ущерб на основании части 1 статьи 32 Закона «О некоммерческих объединениях».
Закон «О квартирной собственности» устанавливает, что квартирособственники решают вопросы обычного управления совместной квартирной собственностью по соглашению на основании большинства голосов. Это говорит о том, что правление не полномочно без решения общего собрания выбирать форму хозяйствования (часть 1 статьи 15 Закона).
У квартирного товарищества есть несколько возможностей для организации хозяйственного управления домом:
- заказать все необходимые услуги у специализированной фирмы по управлению и обслуживанию недвижимости;
- осуществлять своими силами все текущие работы по обслуживанию дома и нанять на работу управдома, бухгалтера, сантехника, электрика, дворника; - комбинировать первые два варианта.
Таким образом, выбрать форму хозяйствования и управления может только общее собрание квартирного товарищества.
На основании части 7 статьи 180 Коммерческого кодекса членам правления паевых товариществ можно платить за выполнение ими обязанностей в зависимости от экономического положения товарищества. Размер оплаты и порядок выплаты определяются решением пайщиков, а при наличии совета – советом. В то же время Закон «О квартирных товариществах» и Закон «О некоммерческих объединениях» не предусматривают выплаты вознаграждения за работу членам правления товарищества. Но поскольку закон напрямую не запрещает оплачивать работу членов правления, в том числе и председателю правления квартирного товарищества, то делать это можно по аналогии со статьей 180 Коммерческого кодекса на основании решения общего собрания собственников квартир. В этом случае заключается не трудовой, а гражданский (обязательственно–правовой) договор. Если нет трудового договора, то нет и социальных гарантий, указанных в Законе «О трудовом договоре». Кроме этого размер платы члену правления, а, следовательно, и председателю, можно уменьшить или вообще прекратить на основании решения общего собрания.
В то же время ни Законом «О квартирных товариществах», ни Законом «О некоммерческих объединениях» не установлен срок полномочий членов и председателя правления. Однако в вопросах, не урегулированными указанными
законами, можно обращаться к Закону «О квартирной собственности» (часть 1 статьи 8 Закона). Согласно части 1 статьи 20 указанного Закона, управляющий может назначаться на должность на срок не более пяти лет.
Таким образом, исходя из положения Закона «О квартирной собственности», срок полномочий председателя правления и в соответствии с этим правления составляет не более пяти лет. Уставом квартирного товарищества может быть установлен меньший срок.
Поскольку речь идёт о регулярном выполнении правлением работы для квартирного товарищества, то логично было бы предположить наличие между ними трудовых отношений. Однако законодатель распорядился иначе, исключив отношения юридического лица с членом его руководящего органа из сферы применения Закона «О трудовом договоре». Об этом гласит часть 4 статьи 1 данного Закона. Такое решение законодателя представляется несколько спорным, учитывая значительную схожесть отношений работник – работодатель и товарищество – член правления: в обоих случаях присутствует факт регулярно и длительно выполняемой работы физическим лицом для своего нанимателя, а также присутствует элемент подчинённости исполнителя.
Договоры подряда и поручения являются альтернативой трудовому договору. Они используются при таких отношениях, когда объем работы не оговорен и оплата труда производится на основании выполненной работы.
Важно помнить, что:
- в рамках трудовых отношений (то есть отношений на основании трудового договора) работник подчиняется руководству и контролю работодателя;
- при договоре подряда отношения иные – договоренность достигается о результате работы, отношения подчиненности между сторонами отсутствуют, кроме того, подрядчик не обязан лично выполнять договор подряда;
- при договоре поручения поверенный действует ради достижения оговоренного результата и может самостоятельно решать, как лучше достигнуть цели. При этом в отношении доверителя он должен действовать лояльно и с необходимым прилежанием.
Следует обратить внимание на то, что в ситуации, когда с человеком заключен договор подряда или поручения, но работать ему приходится под руководством и контролем заказчика или доверителя, то тут, по сути, имеют место трудовые отношения. В такой ситуации работник вправе оспорить суть договора и потребовать признания своих отношений с работодателем трудовыми отношениями.
Несмотря на то, что многие работодатели полагают, будто, заключая договоры подряда или поручения, им не надо платить налоги с выплачиваемых на основании этих договоров сумм, на самом деле все обстоит несколько иначе.
Налоги удерживаются, как и при трудовом договоре:
- удерживаемый с работника страховой платеж по страхованию от безработицы 2 %;
- страховой взнос по обязательной накопительной пенсии 2 %;
- подоходный налог 21 %;
- социальный налог 33%;
- выплачиваемый работодателем страховой платеж по страхованию от безработицы с суммы, выплачиваемой по договору, 1 %.
Следует иметь в виду, что не облагаемый подоходным налогом минимум, как правило, при договорах подряда и поручения не действует. Отличие имеется и в том, что касается социальных гарантий. Исполнитель работы не имеет права на отпуск и отпускные, у него также нет медицинской страховки. Относительно медицинской страховки все же есть одно исключение, а именно:
- Если с лицом, не являющимся предпринимателем-физическим лицом, заключен на срок более трёх месяцев или бессрочный срок подрядный договор, договор-поручение или договор на оказание другой услуги на основании обязательственного права, и на основании этого договора ежемесячно платят социальный налог (33 %), рассчитанный не менее чем от установленной госбюджетом месячной ставки на бюджетный год на основании пункта 2 части 1 статьи 9 Закона «О социальном налоге», то плательщик социального налога за него должен также представлять в Больничную кассу необходимые данные о нём.
- С 1 января 2014 года изменился размер минимального обязательства по социальному налогу. Согласно Закону Эстонской Республики «О социальном налоге», социальный налог (33 %) обычно рассчитывается из вознаграждения, выплаченного работнику деньгами, но не менее, чем месячная ставка, рассчитанная на бюджетный год и установленная в государственном бюджете.
На 2014 год месячная ставка установлена в размере 320 евро, социальный налог с неё составляет 105,60 евро на каждого работника с постоянным местом работы за каждый месяц, содержащий дату выплаты вознаграждения.
- Необходимые документы следует представить Больничной кассе в течение семи календарных дней после вступления договора в силу.
- Страховая защита лица, работающего на основании договора об обязательственном праве, возникает через три месяца срока ожидания со дня внесения соответствующей записи в базу данных медицинского страхования.
На основании части 31 статьи 28 Закона «О некоммерческих объединениях», член правления может выйти из правления независимо от причины, сообщив об этом назначившему его органу. Права и обязанности, вытекающие из заключённого с членом правления договора, прекращаются в соответствии с договором.
К договору с членом правления применяются положения «Обязательственно-правового» закона (Võlaõigusseadus) относительно договора поручения. Статья 631 данного Закона предусматривает, что каждая из сторон договора вправе отказаться как от срочного, так и бессрочного договора поручения, если выяснится, что с учётом всех обстоятельств и интересов обеих сторон договора от желающей отказаться от договора стороны невозможно ожидать продолжения исполнения договора.
Если произведённая в коммерческом регистре запись о члене правления становится неверной в связи с отзывом, отставкой или истечением срока должностных полномочий члена правления, то применяются положения статьи 82 Закона «О некоммерческих объединениях», например: «Если у держателя регистра имеются сведения о неправильности внесенной записи или об отсутствии записи, он может сделать соответствующие запросы» (часть 1 статьи 82 Закона).
Таким образом, Законом Эстонской Республики «О трудовом договоре», вступившим в силу 1 июля 2009 года, запрещено заключать трудовые договора с членами правления некоммерческого товарищества (то есть квартирного товарищества (КТ), в том числе с председателем КТ.
P.S. Различные образцы коммерческих документов (в том числе договора с членами правления), вы сможете найти в Интернете по электронному адресу: www.eas.ee
:ne-ne:
[quote][I]2014-04-03 08:40 VVN писал(а):[/I]
...В то же время ни Законом «О квартирных товариществах», ни Законом «О некоммерческих объединениях» не установлен срок полномочий членов и председателя правления. Однако в вопросах, не урегулированными указанными
законами, можно обращаться к Закону «О квартирной собственности» (часть 1 статьи 8 Закона). Согласно части 1 статьи 20 указанного Закона, управляющий может назначаться на должность на срок не более пяти лет...
:ne-ne: [/quote]
VVN - Вы хоть иногда проверяйте статьи или указывайте дату их написания.
Сроки полномочий членов правления прописаны в законе о некоммерческих объединениях статья 28 пункт 1 штрих 1
Это сообщение было отредактировано: Tanjas, 03 Апр, 2014 г. - 12:47
Ув. "Tanjas"! Научитесь правильно (в том числе последовательно) читать содержание написанного текста (ответа). И тогда не будет никаких неправильных вопросов и ответов. В данном случае говорится о должности управляющего в соответствии со статьей 20 Закона «О квартирных товариществах». И ничего более...
Ув. VVN. Еще раз сами прочтите свой исходный текст и мое замечание.
И прошу Вас процитировать ваш текст статьи 20 закона о квартирных товариществах.
PS. Вообще-то в законе всего 19 статей по состоянию на 23,03,2014
Это сообщение было отредактировано: Tanjas, 03 Апр, 2014 г. - 14:31
[quote][I]2014-04-03 14:29 Tanjas писал(а):[/I]
И прошу Вас процитировать ваш текст статьи 20 закона [/quote]
[URL=https://www.riigiteataja.ee/akt/113032014090] Korteriomandiseadus[/URL]
§ 20 "Valitseja võib nimetada ametisse kuni viieks aastaks. "
Видимо это имелось ввиду.
Это сообщение было отредактировано: Liisa99, 03 Апр, 2014 г. - 14:50
Но ведь это совершенно другой закон. и в этом законе статья 8 сразу отсылает к закону о квартирных товариществах.
Leidus ведь задала вопрос о квартирных товариществах и членах правления
Это сообщение было отредактировано: Tanjas, 03 Апр, 2014 г. - 15:18
[quote][I]2014-04-03 15:10 Tanjas писал(а):[/I]
Но ведь это совершенно другой закон.[/quote]
Я его дала не для того, чтобы им руководствоваться :-D , я и написала внизу "видимо этот закон имелся ввиду" и всё.
Дальше пусть VVN объясняет, для чего он. 8-)
VVN Спасибо большое за подробный ответ. Я правильно поняла, что мы никакого закона не нарушили, что члены правления заключили с другим членом правления на должность исполнительного директора Kasendusleping. Теперь этот вопрос можно не поднимать на общем собрании.З/П ему оставили прежнего исполнительного директора. подскажите, пожалуйста, работая по этому договору (Kasundusleping), член правления не имеет отпуска?
Заранее спасибо зо помощь.
[quote][I]2014-04-03 23:13 Leidus писал(а):[/I]
работая по этому договору (Kasundusleping), член правления не имеет отпуска?
Заранее спасибо зо помощь. [/quote]
Читайте в договоре 8| Может и иметь, если это предусмотреть. Потом решение об отпуске члена правления и отпускных может принять и общее собрание :nuuu:
[quote][I]2014-04-03 23:13 Leidus писал(а):[/I]
VVN Спасибо большое за подробный ответ. Я правильно поняла, что мы никакого закона не нарушили, что члены правления заключили с другим членом правления на должность исполнительного директора Kasendusleping. Теперь этот вопрос можно не поднимать на общем собрании.З/П ему оставили прежнего исполнительного директора. подскажите, пожалуйста, работая по этому договору (Kasundusleping), член правления не имеет отпуска?
Заранее спасибо зо помощь. [/quote]
По закону вы не имеете право заключать с членом правления договор на должность исполнительного директора с зарплатой.
Вы можете заключить договор как с членом правления, в котором пропишете его обязанности и положенное ему вознаграждение (это не зарплата и поэтому другое налогообложение). По закону вознаграждение может назначить только общее собрание или этот момент прописан в уставе ( статья 28 штрих 1 закона о некоммерческих объединениях). А уже в этом договоре вы на собрании (или в уставе) можете решить и про отпуск и про оплату мобильника, авто и других расходов.
Это так должно быть оформлено, если руководствоваться законами.
Это сообщение было отредактировано: Tanjas, 04 Апр, 2014 г. - 10:00